12月26日，第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議審議通過(guò)了刑法修正案(十一)，并將于2021年3月1日起正式施行。和證券法修訂相銜接，修改內(nèi)容大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、提供虛假證明文件和操縱市場(chǎng)等四類(lèi)證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，并強(qiáng)化對(duì)控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究、壓實(shí)保薦人等中介機(jī)構(gòu)的“看門(mén)人”職責(zé)等。本次刑法修改借鑒新證券法規(guī)定，明確對(duì)“幌騙交易操縱”“蠱惑交易操縱”和“搶帽子交易操縱”等新型操縱市場(chǎng)行為追究刑事責(zé)任。

        專(zhuān)家認(rèn)為，刑法修正案(十一)顯著提升了證券期貨犯罪震懾效力，將為注冊(cè)制改革提供強(qiáng)有力的法治保障，有助于將證券期貨犯罪“零容忍”要求落到實(shí)處。

對(duì)四項(xiàng)罪名做出具體修改

        刑法是國(guó)家的基本法律，1997年全面修訂刑法以來(lái)，先后通過(guò)了一個(gè)決定、十個(gè)刑法修正案和十三個(gè)有關(guān)刑法的法律解釋?zhuān)皶r(shí)對(duì)刑法作出修改、補(bǔ)充和明確適用。其中，與資本市場(chǎng)相關(guān)的修正案共有三個(gè)(修正案一、六、七)。

        隨著資本市場(chǎng)快速發(fā)展，證券期貨犯罪出現(xiàn)了許多新情況、新問(wèn)題，突出表現(xiàn)在：欺詐發(fā)行、信息披露造假的刑期過(guò)低，操縱證券、期貨市場(chǎng)犯罪出現(xiàn)了一些新的犯罪手段等，因此亟需修改完善刑法有關(guān)證券期貨犯罪的規(guī)定。

        刑法修正案(十一)對(duì)欺詐發(fā)行股票、債券罪等四項(xiàng)罪名做出具體修改。

(一)將欺詐發(fā)行犯罪刑期上限提高至15年

        欺詐發(fā)行被普遍認(rèn)為是資本市場(chǎng)中性質(zhì)最為惡劣、主觀惡性最大、各方面深?lèi)和唇^的犯罪行為，修改前，欺詐發(fā)行犯罪的刑期上限只有5年有期徒刑，本次主要作出四方面修改。

        一是大幅提高刑期上限和罰金幅度。刑法修正案(十一)將欺詐發(fā)行犯罪的刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并將對(duì)個(gè)人的罰金由非法募集資金的1%-5%修改為“并處罰金”，取消5%的上限限制，對(duì)單位的罰金由非法募集資金的1%-5%提高至20%-1倍。

        二是將存托憑證納入欺詐發(fā)行犯罪的規(guī)制范圍。同時(shí)，考慮到國(guó)務(wù)院將來(lái)可能認(rèn)定新的證券品種，增加了“等證券”的表述，為打擊欺詐發(fā)行其他證券品種的犯罪行為提供了法律依據(jù)。

        三是精確懲處“幕后”的控股股東、實(shí)際控制人，明確將控股股東、實(shí)際控制人組織、指使公司實(shí)施欺詐發(fā)行納入刑法規(guī)制范圍，并明確控股股東、實(shí)際控制人是單位時(shí)實(shí)行“雙罰制”。

        四是適應(yīng)實(shí)踐需要，增加“等發(fā)行文件”的表述。修改前的本罪的犯罪對(duì)象只規(guī)定了“招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、募集辦法”，僅為發(fā)行人向主管部門(mén)提交或者向投資者披露文件的一部分，難以覆蓋發(fā)行過(guò)程中涉及的所有文件。例如，在科創(chuàng)板發(fā)行上市審核過(guò)程中，上交所出具問(wèn)詢(xún)函后，發(fā)行人及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)會(huì)向上交所提交回復(fù)意見(jiàn)，并通過(guò)上交所網(wǎng)站對(duì)社會(huì)公眾及投資者公開(kāi)。這些文件是投資者判斷公司價(jià)值的重要依據(jù)，也屬于發(fā)行文件。另外，2019年6月高法院出臺(tái)的《關(guān)于為設(shè)立科創(chuàng)板并試點(diǎn)注冊(cè)制改革提供司法保障的若干意見(jiàn)》，也將科創(chuàng)發(fā)行上市審核中發(fā)行人及中介機(jī)構(gòu)提交的回復(fù)意見(jiàn)視為發(fā)行文件的一部分。

(二)違規(guī)披露、不披露重要信息罪刑期上限提至10年

        在推行股票發(fā)行注冊(cè)制改革的背景下，更需要進(jìn)一步加大對(duì)信息披露造假行為打擊力度，讓失信欺詐者付出沉重代價(jià)。在本次刑法修改前，本罪犯罪主體的規(guī)定不夠全面，且刑期設(shè)置相對(duì)偏低，與注冊(cè)制以信息披露為核心的理念不盡一致。本次主要作出如下修改。

        一是大幅提高刑罰。根據(jù)刑法原第一百六十一條的規(guī)定，法定最高刑為3年有期徒刑，罰金最高為20萬(wàn)元，已不能準(zhǔn)確地評(píng)價(jià)信息違規(guī)披露的危害程度。因此，刑法修正案(十一)將本罪刑期提高至10年有期徒刑，同時(shí)將罰金修改為不定額罰金。

        二是強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人的刑事責(zé)任。刑法修正案(十一)在本罪中強(qiáng)化了控股股東、實(shí)際控制人的刑事責(zé)任，明確控股股東、實(shí)際控制人實(shí)施或者組織、指使實(shí)施信息違規(guī)披露或者不披露重要信息的，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致他人利益受損或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，根據(jù)本條第一款中有關(guān)單位責(zé)任人員的規(guī)定處罰。公司、企業(yè)的控股股東、實(shí)際控制人本身是單位的，實(shí)行“雙罰制”。

(三)提供虛假證明文件罪最高可判處10年有期徒刑

        中介機(jī)構(gòu)是資本市場(chǎng)的看門(mén)人，需要充分了解發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)情況和風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)發(fā)行的申請(qǐng)文件和信息披露資料進(jìn)行核查驗(yàn)證，在確保發(fā)行人信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確、完整方面負(fù)有很高的義務(wù)，其勤勉盡責(zé)對(duì)于資本市場(chǎng)的健康發(fā)展至關(guān)重要。

        本次修改主要如下：

        一是明確規(guī)定保薦人承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。保薦人除了要保障自己提供的發(fā)行文件真實(shí)、準(zhǔn)確和完整外，還需要對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所和評(píng)估機(jī)構(gòu)提供的證明文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行審慎核查。原刑法第二百二十九條的條文沒(méi)有明確將保薦人作為提供虛假證明文件罪的犯罪主體。刑法修正案(十一)明確將保薦人作為本罪的犯罪主體，適用該罪追究刑事責(zé)任。

        二是強(qiáng)化中介人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動(dòng)中出具虛假證明文件的刑事打擊力度。刑法修正案(十一)明確，對(duì)于中介人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動(dòng)中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。

(四)明確對(duì)三類(lèi)新型操縱市場(chǎng)行為追究刑事責(zé)任

        操縱證券、期貨市場(chǎng)是資本市場(chǎng)一種常見(jiàn)、多發(fā)的違法犯罪行為，其行為具有專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)、犯罪手段隱蔽、操縱方法多樣等特點(diǎn)。現(xiàn)行刑法第一百八十二條列舉的三類(lèi)操縱情形是比較傳統(tǒng)的犯罪形態(tài)，在實(shí)踐中已很少存在。

        來(lái)源：刑法修正案(十一)

        業(yè)內(nèi)人士指出，實(shí)踐中，“蠱惑交易操縱”“搶帽子交易操縱”“幌騙交易操縱” 等已經(jīng)較為常見(jiàn)。從搜集到的有關(guān)操縱市場(chǎng)犯罪的判決書(shū)情況看，過(guò)半數(shù)的案件判決案件引用兜底條款予以處罰，反映出現(xiàn)行刑法規(guī)定的操縱情形與實(shí)踐相脫節(jié)的問(wèn)題。因此本次刑法修改借鑒新證券法規(guī)定，明確對(duì)“幌騙交易操縱”“蠱惑交易操縱”和“搶帽子交易操縱”等新型操縱市場(chǎng)行為追究刑事責(zé)任：

        一是不以成交為目的，頻繁或者大量申報(bào)買(mǎi)入、賣(mài)出證券、期貨合約并撤銷(xiāo)申報(bào)。該行為方式被稱(chēng)為“幌騙交易操縱”。在證券和期貨交易中，投資者的報(bào)價(jià)即使未成交，也會(huì)反應(yīng)在報(bào)價(jià)系統(tǒng)交易行情中;如果行為人不以成交為目的，頻繁或者大量申報(bào)并撤銷(xiāo)申報(bào)，可能會(huì)影響其他投資者對(duì)市場(chǎng)狀況的判斷并影響其投資決策，進(jìn)而影響交易價(jià)格和交易量。 認(rèn)定“頻繁”申報(bào)和撤銷(xiāo)申報(bào)，要考慮行為人在同一交易日內(nèi)，在同一證券、期貨的有效競(jìng)價(jià)范圍內(nèi)，按照同一買(mǎi)賣(mài)方向進(jìn)行申報(bào)和撒銷(xiāo)申報(bào)達(dá)到的次數(shù)。認(rèn)定“大量”申報(bào)并撤銷(xiāo)申報(bào)量，則要綜合考慮行為人的申報(bào)量占總申報(bào)量、成交量的比例等因素判斷。

        二是利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券、期貨交易。該行為方式被稱(chēng)為“蠱惑交易”。行為人利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者在不了解事實(shí)真相的情況下做出投資決策，影響證券、期貨交易價(jià)格或者交易量;行為人則在編造、傳播虛假或者不確定的重大信息之前買(mǎi)入或賣(mài)出相關(guān)證券、期貨合約，而在該信息使股價(jià)、期貨合約價(jià)格發(fā)生預(yù)期的波動(dòng)之后賣(mài)出或買(mǎi)入相關(guān)證券、期貨合約。

        三是對(duì)證券、證券發(fā)行人、期貨交易標(biāo)的公開(kāi)作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議，同時(shí)進(jìn)行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易。該行為方式被稱(chēng)為“搶帽子交易操縱”， 從事?lián)屆弊咏灰撞倏v的主要是對(duì)部分投資者有一定影響力的主體，如證券公司、證券咨詢(xún)機(jī)構(gòu)、專(zhuān)業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員，電視廣播中所謂的“金融專(zhuān)家”“股市名嘴”。“搶帽子交易操縱”不僅會(huì)擾亂市場(chǎng)，還會(huì)侵害投資者的合法權(quán)益，刑法修正案(十一)明確要追究此類(lèi)行為的刑事法律責(zé)任。

彰顯“零容忍”決心

保障資本市場(chǎng)平穩(wěn)健康發(fā)展

        證監(jiān)會(huì)表示，本次刑法修改，是繼證券法修改完成后涉及資本市場(chǎng)的又一項(xiàng)重大立法活動(dòng)，是貫徹落實(shí)習(xí)近平法治思想、建設(shè)有中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系的重要舉措，體現(xiàn)了黨中央、全國(guó)人大對(duì)資本市場(chǎng)的高度重視、親切關(guān)心和大力支持，表明了國(guó)家“零容忍”打擊證券期貨犯罪的堅(jiān)定決心，對(duì)于切實(shí)提高證券違法成本、保護(hù)投資者合法權(quán)益、維護(hù)市場(chǎng)秩序、推進(jìn)注冊(cè)制改革、保障資本市場(chǎng)平穩(wěn)健康發(fā)展具有十分深遠(yuǎn)的意義。

        “十四五”規(guī)劃建議提出，要完善現(xiàn)代金融監(jiān)管體系，提高金融監(jiān)管透明度和法治化水平，對(duì)違法違規(guī)行為“零容忍”。下一步，證監(jiān)會(huì)將以認(rèn)真貫徹落實(shí)刑法修正案(十一)為契機(jī)，推動(dòng)加快修改完善刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)刑法修正案(十一)內(nèi)容的法治宣傳教育，不斷深化與司法機(jī)關(guān)的協(xié)作配合，堅(jiān)持“零容忍”打擊欺詐發(fā)行、信息披露造假等各類(lèi)證券期貨違法犯罪行為，切實(shí)提高違法成本，有效保護(hù)投資者合法權(quán)益，全力保障資本市場(chǎng)平穩(wěn)健康發(fā)展。

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        (文章來(lái)源：中國(guó)證券報(bào))

《電鰻快報(bào)》